[摘要]就業(yè)歧視是當(dāng)前我國一種嚴(yán)重的社會(huì)現(xiàn)象，嚴(yán)重侵犯了勞動(dòng)者包括就業(yè)權(quán)在內(nèi)的勞動(dòng)權(quán)利以及其他的相關(guān)權(quán)利。就業(yè)歧視是指基于某些特定原因，取消或損害職業(yè)機(jī)會(huì)均等或待遇平等的任何區(qū)別和排斥行為。目前在我國的就業(yè)實(shí)踐中，形成了性別、年齡、身材相貌、戶籍等就業(yè)歧視類型，對(duì)社會(huì)穩(wěn)定與和諧構(gòu)成了嚴(yán)重威脅。而現(xiàn)階段我國反就業(yè)歧視立法并不健全，仍存在許多缺陷與不足。針對(duì)這些問題，在實(shí)體法上應(yīng)制定反就業(yè)歧視的專門性法律，消除現(xiàn)有法律規(guī)范中的歧視規(guī)定;在程序法上明確救濟(jì)途徑和訴訟機(jī)制，合理分配舉證責(zé)任，以此建立和完善我國反就業(yè)歧視的法律保障制度。

[關(guān)鍵詞]就業(yè)歧視 立法 制度完善

引 言

就業(yè)是民生之本、安邦之策。我國歷來重視就業(yè)問題，因?yàn)樗臀覈慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平有著密切的聯(lián)系，同時(shí)維系到社會(huì)的平穩(wěn)發(fā)展，不僅如此，就業(yè)問題更關(guān)系到我國眾多勞動(dòng)者的自身利益。隨著時(shí)代的發(fā)展，下崗失業(yè)問題已經(jīng)非常嚴(yán)重，尤其是近二十年來，對(duì)我國社會(huì)底層的勞動(dòng)者而言，失業(yè)問題已成為他們最可怕的噩夢，對(duì)我國經(jīng)濟(jì)體制改革帶來了極大的威脅。由于我國勞動(dòng)力人口數(shù)量不斷增加，就業(yè)壓力更是越來越嚴(yán)重。在勞動(dòng)力基數(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于勞動(dòng)崗位數(shù)量的社會(huì)背景下，想要自主選擇就業(yè)機(jī)會(huì)或就業(yè)崗位幾乎是勞動(dòng)者們無法做到的事，而且勞動(dòng)者的自身利益也無法得到保證，導(dǎo)致勞動(dòng)者無法維護(hù)自己的就業(yè)權(quán)益。

雖然最近這幾年國家對(duì)就業(yè)歧視問題不斷重視，采取了很多措施，比如力求改變?nèi)藗兊木蜆I(yè)觀念，對(duì)就業(yè)歧視問題不斷給予矯正，同時(shí)從社會(huì)各個(gè)方面積極呼吁就業(yè)，但是結(jié)果并不能讓人滿意，這可能和我國目前的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展水平有著密切的聯(lián)系。同時(shí)我們可以看到，就業(yè)歧視問題在就業(yè)實(shí)踐中已經(jīng)普遍存在，但是人們對(duì)就業(yè)歧視的理解并不一致，我國現(xiàn)行的法律制度也并沒有全面細(xì)致的規(guī)定，這就需要我們從根本上去研究和解決就業(yè)歧視問題。為此，積極消除就業(yè)領(lǐng)域中日益普遍的各種歧視，維護(hù)廣大勞動(dòng)者的就業(yè)權(quán)益，做到平等競爭、公平就業(yè)，這不僅符合歷史發(fā)展的規(guī)律，更是社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展的必要因素。

一、就業(yè)歧視概述

（一）就業(yè)歧視的涵義

1、歧視的概念

“歧視”一詞很容易理解，“不平等的看待”是《中國現(xiàn)代漢語詞典》中這一詞語的定義。依字面意思，歧視就是不同的看待、不平等的看待，然而不同的看待之“不同”與“不平等”是一個(gè)復(fù)雜而帶有主觀性判斷的問題。歧視是一種差別待遇，而優(yōu)待同樣也是一種差別待遇，兩者之區(qū)分在于待遇的正當(dāng)性判斷。因此，歧視是在目的或手段上缺乏正當(dāng)性的差別待遇。

而從法學(xué)的角度，聯(lián)合國人權(quán)事務(wù)委員會(huì)《關(guān)于非歧視的第18號(hào)一般性意見》中對(duì)歧視的定義是目前各領(lǐng)域都較為贊同的，解釋為“任何基于種族、膚色、語言、宗教、政治或其它見解、國籍或社會(huì)出身、財(cái)產(chǎn)、出生或其它身份的任何區(qū)別、排斥、限制或優(yōu)惠。”[1]這種排斥與限制極大的損害了法律賦予公民在社會(huì)生活中最基本的權(quán)益，是對(duì)人的生存權(quán)與基本尊嚴(yán)的冒犯。

2、就業(yè)歧視的內(nèi)涵及法律界定

不難看出，歧視問題是普遍存在的，它發(fā)生在社會(huì)的各個(gè)角落，各個(gè)方面，如勞動(dòng)、醫(yī)學(xué)、教育、政治等等領(lǐng)域都或多或少的存在歧視問題。而本文所要探討的主要是在就業(yè)方面出現(xiàn)的一些不和諧的歧視現(xiàn)象，也就是就業(yè)歧視方面。對(duì)于就業(yè)歧視，在國際《就業(yè)和職業(yè)反歧視公約》中它的釋義為“基于種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)或社會(huì)出身的等原因，具有取消或損害就業(yè)或職業(yè)機(jī)會(huì)均等或待遇平等作用的任何區(qū)別和排斥”。 [2]對(duì)于種族、性別、年齡、國籍、宗教等因素，主要是人們所說的一般歧視理論中所包涵的歧視，但是歧視理論本身具有一定的復(fù)雜性和廣泛性，當(dāng)就業(yè)原理和歧視原理交叉后，就業(yè)歧視就變得相當(dāng)復(fù)雜。除了剛才所說的一般歧視，也包括因?yàn)榫蜆I(yè)理論而產(chǎn)生的歧視類型，而這種歧視的歧視者一般是用人單位，被歧視者則是勞動(dòng)者或求職者。綜上所述，我們對(duì)就業(yè)歧視的概念有了一定的認(rèn)識(shí)，對(duì)其特點(diǎn)、內(nèi)涵、嚴(yán)重性等方面也有了更加深入的了解。但是法律是科學(xué)的，是嚴(yán)謹(jǐn)?shù)模跃托枰蛹?xì)致的、可判定、可操作的標(biāo)準(zhǔn)來對(duì)就業(yè)歧視問題進(jìn)行認(rèn)定。而對(duì)于就業(yè)歧視問題如何判定，著名憲法學(xué)家張千帆認(rèn)為：“法律規(guī)范或私人雇傭行為可能在三個(gè)層面上違反平等原則。”[3]具體分為明顯歧視、隱性歧視和事實(shí)上的歧視。

（二）就業(yè)歧視的種類

在貧富差距迅速擴(kuò)大的市場經(jīng)濟(jì)改革之下，越來越多的人走上不同的發(fā)展道路，這使得他們的社會(huì)階級(jí)、社會(huì)地位出現(xiàn)了非常大的變化，同時(shí)從另一方面看，由于市場經(jīng)濟(jì)的自由性、競爭性，也使得經(jīng)濟(jì)主體的選擇性也有了很大的增加。近年來，勞動(dòng)者的就業(yè)壓力不斷增加，隨之而來的就業(yè)歧視現(xiàn)象也越來越普遍，就業(yè)歧視爭議上訪更是層出不窮，這就充分表明了我國就業(yè)歧視問題的嚴(yán)重性。在對(duì)就業(yè)歧視問題做出法律規(guī)制之前，必須充分認(rèn)識(shí)就業(yè)中的各種歧視現(xiàn)象，進(jìn)行全面的分析了解。通過對(duì)我國就業(yè)歧視現(xiàn)象進(jìn)行的調(diào)查分析，目前我國就業(yè)實(shí)踐中的就業(yè)歧視現(xiàn)象主要可以分為以下幾種類型：

1、性別就業(yè)歧視 

性別歧視是目前就業(yè)歧視中最為普遍的一種歧視類型，集中體現(xiàn)在兩性就業(yè)、工資、職業(yè)安排、勞動(dòng)保障和發(fā)展機(jī)會(huì)等方面存在不同程度的差異。如今性別歧視在就業(yè)實(shí)踐中主要表現(xiàn)為：招聘錄用過程中對(duì)女大學(xué)畢業(yè)生的歧視，錄用后的職別和職位的性別隔離，解除勞動(dòng)關(guān)系過程中的性別歧視等等。

男女之不同社會(huì)角色使得就業(yè)歧視中的性別歧視存在倫理性支撐。“男主外，女主內(nèi)”、“家庭婦女”等的性別角色定位使得女性在勞動(dòng)中處于一種輔助性的地位，這種定位與女性生理特點(diǎn)有關(guān)，并在社會(huì)角色中得到強(qiáng)化。女性因?yàn)閭鹘y(tǒng)的性別偏見以及懷孕、生育等生殖繁衍因素，而被用人單位拒之門外，既影響了女性自身的健康發(fā)展，也加劇了社會(huì)矛盾，影響了社會(huì)的進(jìn)步。從這一點(diǎn)來看，破除性別就業(yè)歧視不僅需要法律的努力，而且需要社會(huì)觀念的更新。

2、年齡就業(yè)歧視 

年齡歧視即用人單位在進(jìn)行人員篩選時(shí)，以年齡因素為條件，把不滿足用人單位條件的求職者剔除掉，或者以年齡為由對(duì)于不同年齡的職工給予差別待遇。[4]雖然我國法律已經(jīng)明確規(guī)定了勞動(dòng)者的就業(yè)和退休年齡，但是用人單位為了自身發(fā)展的需要，考慮到企業(yè)活力和創(chuàng)造力等因素，一般在聘用員工的時(shí)候以大量而又嚴(yán)格的年齡條件作為選用員工的基礎(chǔ)，令許多勞動(dòng)者有能力從事某些職業(yè)卻因年齡的差距而無法獲得自己滿意的工作。在具體實(shí)踐中對(duì)于年齡的限制性條件，一方面表現(xiàn)在招聘時(shí)要求“女性在30歲以下，男性一般要求在35歲以下”，至于中年求職者在就業(yè)時(shí)面臨的形式則更為嚴(yán)峻。另一方面，用人單位對(duì)高齡的職員在升遷的條件上會(huì)加以限制，甚至是強(qiáng)迫達(dá)到一定年齡的職員自動(dòng)離職或退休。

3、健康差異就業(yè)歧視 

就業(yè)歧視理論一般認(rèn)為對(duì)傳染病原攜帶者的就業(yè)歧視屬于健康歧視，而關(guān)于健康歧視的類型研究還涉及基因歧視等。在我國，www.628tf.com健康歧視主要是針對(duì)乙肝病毒攜帶者、艾滋病感染者的歧視，而目前在我國約有1.2億人是乙肝病毒攜帶者。盡管在醫(yī)學(xué)界已經(jīng)有相關(guān)權(quán)威結(jié)論表示，乙肝炎病毒并不是極易傳播的惡性病毒，也不會(huì)造成大范圍的蔓延趨勢，乙肝病毒攜帶者仍可與正常人一樣工作，但大量用人單位仍然在用人過程中設(shè)定明顯的硬性規(guī)定，排斥乙肝病毒攜帶者成為單位的職工，使其喪失了本該擁有的就業(yè)機(jī)會(huì)。

4、戶籍就業(yè)歧視

隨著社會(huì)的發(fā)展，許多城市的外來務(wù)工人員日益增多，隨之而來的地域問題、戶籍問題在就業(yè)歧視中頻繁出現(xiàn)。究其深層次原因，不難發(fā)現(xiàn)在中國傳統(tǒng)文化和社會(huì)現(xiàn)實(shí)的影響下，地域和戶籍是當(dāng)今社會(huì)生活中十分具有標(biāo)志性的身份特征。而在就業(yè)歧視中，則集中體現(xiàn)為對(duì)外來和農(nóng)村的務(wù)工人員的不平等對(duì)待，甚至利用戶籍條件迫使外來勞動(dòng)者失去工作機(jī)會(huì)來提高本地居民的總體就業(yè)水平，這也成為了城鄉(xiāng)人口流動(dòng)與城市間人口流動(dòng)的阻礙因素之一。根據(jù)中國政法大學(xué)憲政研究所的有關(guān)調(diào)查研究表明，戶籍對(duì)于勞動(dòng)者有著很大的影響，在一些用人單位的招聘條件中，對(duì)戶口有明確要求的占28.7%，而在其中要求需要有本市戶口的更是達(dá)到22.3%，正因?yàn)槿绱?，使得被調(diào)查者中的18.5%曾因戶籍不滿足招聘條件而與用人單位擦肩而過。

5、殘疾就業(yè)歧視

殘疾歧視具有一定的特殊性，它并沒有一定的明示性，但是在實(shí)際操作中，對(duì)殘疾人的歧視不僅是在就業(yè)領(lǐng)域，可以說在社會(huì)生活的方方面面，幾乎都存在著對(duì)殘疾人的一種心照不宣的歧視。一般而言,大多殘疾人即使身體上存在某些功能性的殘缺，但是經(jīng)過訓(xùn)練之后也能從事和他身體條件相適應(yīng)的、不過于復(fù)雜的職業(yè)。但在現(xiàn)實(shí)生活中，哪怕是各方面都足夠優(yōu)秀，工作能力與常人無異的殘疾人，也會(huì)遭到有形或無形的歧視。在就業(yè)上對(duì)殘疾人進(jìn)行歧視也就是變相隔斷了殘疾人通過自己雙手創(chuàng)造財(cái)富的途徑，同時(shí)也加重了社會(huì)的負(fù)擔(dān)。

6、身材相貌就業(yè)歧視 

在就業(yè)實(shí)踐中還有一個(gè)很普遍的現(xiàn)象，那就是勞動(dòng)者在求職時(shí)經(jīng)常被用人單位挑剔他們的身高、體重、容貌等外在形象。用人單位普遍青睞高個(gè)子人群，而認(rèn)為身材矮小者形象不佳，并非工作能力有什么缺陷，因此身高也成了歧視的對(duì)象。身高一般是由遺傳而決定的，這是我們改變不了的事實(shí)，但這往往對(duì)于有才華和能力的求職者帶來不利影響。例如，2002年蔣韜因身高歧視對(duì)中國人民銀行成都分行提起行政訴訟一案，就曾在社會(huì)上引起了極大的反響。不少單位對(duì)身高的要求無形中為行業(yè)招用員工提供了不良的暗示，使許多身材矮小的勞動(dòng)者無法通過勞動(dòng)實(shí)現(xiàn)自己應(yīng)有的社會(huì)價(jià)值。