[摘要]隨著我國經濟腳步的逐漸加快，商標對于企業、個人和國家來說，已經成為不容忽視的力量。隨著我國對商標法律保護體系的逐步完善，我們也不難發現其中存在的諸多問題。我們深刻地認識到，無論是在現實層面還是理論層面，未注冊商標法律保護制度的完善迫在眉睫。完善未注冊商標法律保護制度不僅是維護公平競爭市場秩序的需要，更是維護消費者合法權益、遵循國際公約規定的需要。

[關鍵詞]未注冊商標; 保護現狀; 存在問題; 建議。

一、未注冊商標綜述

（一）未注冊商標

1.未注冊商標的定義

商標,是指能夠把經營者的商品和服務進行區別，并且能被視覺所感知的顯著標記。[[1] 吳漢東,《知識產權法》第四版，法律出版社，2011年，第209頁。][1]我國商標法第8條對商標的概念作出了相應的規定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。”[[2]張序九,《商標法教程》，法律出版社,1994年版,第19頁。][2]商標的取得方式分為原始取得和繼受取得，而原始取得中又有使用取得和注冊取得之分。我國采用的是商標注冊取得方式，因此產生了注冊商標和未注冊商標之分。

注冊商標指的是經過法定的程序獲得商標局注冊的商標。我國采取的是注冊制度，因此比較注重注冊商標的法律保護。注冊商標的權利一般包括專用權、禁止權、許可權和轉讓權，而其中專用權是基礎。而未注冊商標，顯然指的是沒有經過注冊的商標。但未注冊商標同樣也具備商標的一般特征，比如顯著性、可識別性等等。

2.未注冊商標的種類劃分

未注冊商標以知名度為依據可分為三類。它們分別是：未注冊的馳名商標、未注冊卻有一定影響力的商標、未注冊普通商標。我國因采取注冊取得方式而側重保護注冊商標。在法律保護程度方面，我國對未注冊的馳名商標以及未注冊卻有一定影響力的商標的法律保護力度是不及注冊商標的。而對于未注冊普通商標,我國對它的法律保護是很薄弱的。在現實生活中，未注冊普通商標及其糾紛的大量存在表明著我國應重視這一方面的法律保護。

（二）未注冊商標法律保護的必要性

1.未注冊商標法律保護的理論依據

第一，勞動財產權說 根據洛克的理論，人自己享有所有權，他的觀點是認為勞動者對自己的勞動成果享有所有權，每個人只需付出勞動，那么你便可以享有勞動帶給你的相應權利。[[3]【英】洛克著、葉啟芳等譯，《政府論》下篇，第19頁。][3]他的理論對勞動產品屬于勞動者這一觀點給予了正面肯定。我們在此基礎上可以做出推斷，未注冊商標使用人因為對使用的商標付出了勞動而享有未注冊商標的權利，按照洛克的理論，未注冊商標使用人因此獲得了一種當然的權利，www.628tf.com這種權力是確定、無爭議的。然而在現實生活中，搶注者為了謀取不正當利益而去侵害商標使用人的合法權益。因此我們應該從“勞動財產權說”出發，肯定并確認未注冊商標使用人的權利，從而有效地防止其免受搶注等惡意行為的侵害，保護好商標使用人和消費者的權益。

第二，商譽權理論 “商譽權是指民事主體在一些商事活動中創造了商譽而獲得相應利益，從而能夠不受到別人對你的侵害。”[[4]吳漢東，《論商譽權》，載《中國法學》，2001年第3期。][4]商標是商標使用人用來區別自己和他人產品、服務的一種標志，而商譽則是商標使用人在使用過程中因其產品或服務的良好品質等而產生的一種無形財產。商譽權作為一種民事權利， 受到法律的保護和支持。而未注冊商標的法律保護基礎在于商譽的獲得。由于未注冊商標使用人通過在商事活動中使用了未注冊商標這一行為，因此，未注冊商標應該獲得法律的保護。

第三，誠實信用原則 誠實信用原則指的是民事主體在從事民事行為活動時，應秉承誠信的原則，做到誠實、不欺騙。履行義務也必須誠信，不能夠規避法律以及合同。[[5]王利明，《民法新論》，中國政法大學出版社，1998年，第63頁。][5]誠實信用原則是民事活動中遵循的基本原則，雖然只是一項抽象的法律原則，但在一定情況下也可直接成為法官作出判決的依據。誠信原則在一定程度上鞭策民事主體在從事相關的民事法律行為時要誠實、守信，并且不得損害國家、集體以及第三人的利益。而在現實生活中，搶注等違背誠信原則行為的頻繁發生，要求我們應當學會用誠實信用原則來對其進行懲治，這也是未注冊商標法律保護的重要理論依據。

2.未注冊商標法律保護的現實必要性分析

第一，維護公平競爭市場秩序的需要

商標所代表的商譽是一個企業產品或服務的品質反映，對消費者的購買選擇來說，具有極大的影響力。在市場經濟優勝劣汰的市場競爭體制背景下，一個良好的商譽能給企業帶來極高的市場競爭力。然而在現實生活中，很多惡意侵害人對未注冊商標使用人加之侵害行為，導致其合法權益的嚴重受損，更導致了消費者的權益的損害狀況，造成了市場秩序的擾亂。

第二，維護消費者合法權益的需要

商標的功能主要是將自己和他人的產品、服務區別開來，以防止消費者產生混淆和誤會。一個商標背后所代表的商譽是一個企業的口碑，是其產品和服務的品質反映。而消費者基于此，從琳瑯滿目的商品中進行判斷、辨析、篩選，因此完成自己的消費選擇。法律對商標的保護，實則可以歸結到是對消費者合法權益的保護。而商標因使用行為而實現其價值，使得其具有了標識商品和服務以及商譽的功能，從而幫助消費者完成自己正確的購買選擇。然而，商標這種自我價值的實現，是依靠使用行為而非注冊行為，注冊行為只是發揮了其規范使用的作用而已。因此，未注冊商標的法律保護必須進入人們的視野并且得到重視，這不僅關系到市場秩序的 規范，更是維護消費者合法權益的需要。