摘要：股東身份對應(yīng)著出資義務(wù)，而股東出資狀況關(guān)系著公司的設(shè)立以及存續(xù)，但實際生活中瑕疵出資的情況仍然存在。為了更深刻地理解瑕疵出資以及尋求盡量減輕瑕疵出資帶來的負面效果的辦法，本文將立足于我國《公司法》及相應(yīng)司法解釋對股東瑕疵出資的性質(zhì)劃分、表現(xiàn)形式、產(chǎn)生后果進行探討研究。 關(guān)鍵詞：瑕疵出資 股東資格 股東權(quán)利 法律規(guī)制 引言:出資是股東的基本義務(wù)，出資人按照法律和公司章程的規(guī)定締結(jié)契約取得股東資格，與之相對應(yīng)的被加予履行契約的義務(wù)，該義務(wù)的基礎(chǔ)在于股東嚴格按照公司章程或者設(shè)定協(xié)議進行出資，當(dāng)然出資行為不得違背法律。所謂瑕疵出資是指公司股東違反了法律規(guī)定或者公司章程規(guī)定出資要求的情形，主要體現(xiàn)在出資方式瑕疵、用以出資的的財產(chǎn)瑕疵等[ 馬金平，陳濤：《股東瑕疵出資的法律問題探討》，《浙江學(xué)刊》2008年第1期。]。在學(xué)術(shù)界，關(guān)于瑕疵出資的表現(xiàn)形式存在分歧，廣義上的瑕疵出資主要包括虛假出資、出資不實、抽逃出資等，而狹義上的瑕疵出資則不包括抽逃出資。鑒于股東出資的關(guān)鍵地位并不僅僅體現(xiàn)于公司設(shè)立之時，結(jié)合瑕疵出資的本質(zhì)在于違反法律或公司章程規(guī)定的出資情形，本文采取廣義的說法，即抽逃出資也屬于瑕疵出資的表現(xiàn)形式。 一、瑕疵出資的性質(zhì)劃分www.628tf.com 瑕疵出資本質(zhì)是違反法律或者公司章程的出資規(guī)定，在劃分瑕疵出資的性質(zhì)之前首先要探討股東出資的性質(zhì)。那股東的出資義務(wù)是法定還是約定？對股東出資義務(wù)的性質(zhì)認定關(guān)系到瑕疵出資的法律后果。 筆者認為，股東出資義務(wù)具有雙重性，既有契約性又有法定性。大陸法學(xué)者一般認為，股東認購公司股份的行為產(chǎn)生出資義務(wù)，出資義務(wù)的性質(zhì)由認購股份行為的性質(zhì)所決定，而出資人認購股份的行為是認股人與公司締結(jié)加入公司的入社契約行為；英美法學(xué)者則認為股份認購是一種表示購買股份并支付對價的要約，公司的配股行為視為承諾構(gòu)成契約關(guān)系。由此可見，在學(xué)術(shù)上股東出資義務(wù)是一種契約義務(wù)是被普遍接受的[ 馮果：《論公司股東與發(fā)起人的出資責(zé)任》，《法學(xué)評論》1999年第3期。]。 然而，大多數(shù)國家對于出資的要求都上升到了法律的高度，或是規(guī)定專門的法條或者出臺司法解釋、行政法規(guī)對認股人全面履行出資義務(wù)作硬性要求，甚至某些瑕疵出資行為還被入罪，例如抽逃出資罪。這就意味著，公司成立后出資義務(wù)必須被履行而不能隨意放棄、免除，在此種程度上，出資履行行為被納入國家法律管轄體系內(nèi)，帶有強烈的強制和法定性色彩。 通過觀察公司的設(shè)立過程我們不難發(fā)現(xiàn)，早在股東認購股份時，股東就作出了出資的承諾，而股東交付金錢或者實物、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)權(quán)利則是股東的實際履行出資承諾的行為，換言之，股東的出資行為是為了履行契約（訂立公司章程或簽署企業(yè)設(shè)立協(xié)議時產(chǎn)生），至于契約的雙方是出資人之間還是出資人與公司（包括暫未成立的組織）之間不影響契約的本質(zhì)，此處不討論。 在我國《公司法》第27條中，我國對于股東出資做了列舉式和概括式的規(guī)定，也就意味著，股東進行的實際出資行為就是交付貨幣、實物以及將財產(chǎn)性權(quán)利進行變更登記，而瑕疵出資則意味著沒有嚴格履行自己交付貨幣、實物以及作變更登記的義務(wù)。而在貨幣實物沒有交付，財產(chǎn)性權(quán)利沒有變更登記前，其所有權(quán)仍然屬于出資人而不屬于公司（也包括公司未成立時的組織）。這些被出資人認購股份時承諾作出的支付對價并不屬于公司財產(chǎn)。因此，瑕疵出資作為嚴格履行出資義務(wù)的反面，其性質(zhì)被劃分為侵權(quán)是不合理的。 綜合前述，筆者認為，股東瑕疵出資具有違約和違法的雙重性質(zhì)。股東認購股份取得股東身份按照契約支付對價履行出資義務(wù)，瑕疵出資者則違背了契約義務(wù)。在各國對出資義務(wù)作出法律規(guī)定前提下，瑕疵出資行為違反法律，嚴重的瑕疵出資行為構(gòu)成犯罪。 |
